楼房顶层“违建”却将全部房屋拆迁的行为被确认违法

来源：北京冠领律师事务所时间：2020-02-10 11:32 阅读：

　　【基本案情】

　　杨女士的三层房屋位于贵州省黔南州某市一国道旁，由于道路建设需要被划入征收范围，因认为征收补偿安置严重不合法、不合理，杨女士一直未能与相关单位就补偿协议达成一致。2018年1月5日，当地执法局作出《责令限期拆除违法建筑决定书》，认定杨女士第三层房屋属违法建筑，2018年8月31日，被告在既没有合法手续，也没有和原告签署任何安置补偿协议的情况下，将原告的三层房屋全部拆除，房屋内全部物品被埋入废墟。

　　【冠领律师代理意见】

　　关于拆迁责任主体问题

　　首先，根据《行政诉讼法》第二十六条第一款规定：“公民、法人或者其他组织直接向人民法院起诉的，作出行政行为的行政机关是被告。”被告某市执法局作为拆迁的直接实施机关，是拆迁行为的适格责任主体。

　　第二，根据《中华人民共和国土地管理法》第四十六条规定：“国家征收土地的，依照法定程序批准后，由县级以上地方人民政府予以公告并组织实施。”《土地管理法实施条例》第二十五条规定：“征收土地方案经依法批准后，由被征收土地所在地的市、县人民政府组织实施。”被告某市人民政府是该项目的推进者、实施者、用地者，也是该项目建设所需土地的法定征收主体，对本次拆除行为负有当然责任。

　　关于拆迁行为合法性问题

　　对于案涉房屋第三层的拆迁，根据《行政法》第四十四条的规定：“对违法建筑物、构筑物、设施等需要拆迁的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除，当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法拆迁。”行政机关在执行之前，应当履行催告的义务，并告知当事人复议和诉讼的权利，在复议和诉讼期限届满之日后方可执行，在此期间当事人依法享有陈述和申辩的权利。

　　本案中，虽然被告认为拆除原告案涉房屋之前已向原告作出了执行决定，但未提供任何证据证明其已将执行决定向原告进行送达，不能证明其已充分保障原告复议和诉讼的权利，故被告某市执法局拆迁杨女士第三层建筑行为违反法定征收程序，应当依法确认为违法。

　　对于杨女士房屋两层主体一并被拆除的问题，该房屋部分未经相关部门认定为违法建筑，应视为合法建筑，且该房屋部分被拆除时位于道路建设项目征收范围内，根据《土地管理法实施条例》第四十五条规定：“违反土地管理法律、法规规定，阻挠国家建设征收土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令交出土地；拒不交出土地的，申请人民法院执行。”即地方政府在征收过程中没有强制收回土地、拆迁的权力，这一强制行为的实施必须经过人民法院。被告某市人民政府在与原告杨女士无法达成补偿协议的情况下，径直下令拆除其房屋，违反法定征收程序，应认定违法。